2023年7月3日，中國商務(wù)部與海關(guān)總署發(fā)布《關(guān)于對鎵、鍺相關(guān)物項實施出口管制的公告》（以下簡稱“公告”）1 , 對鎵、鍺相關(guān)物項實施出口管制，新政策將自2023年8月1日起正式實施。作為半導(dǎo)體、新能源等行業(yè)廣泛應(yīng)用的關(guān)鍵原材料，中國對兩大類物項實施出口管制將對相關(guān)行業(yè)的企業(yè)產(chǎn)生重要影響。本文將通過梳理此次鎵、鍺出口管制新規(guī)的具體內(nèi)容，提示中國兩用物項出口管制的合規(guī)風(fēng)險及注意事項，并分析對相關(guān)企業(yè)的影響。
— 1 —
管制物項范圍及許可審查標(biāo)準(zhǔn)
1. 管制物項范圍
本次對鎵、鍺的管控屬于《中華人民共和國出口管制法》（“《出口管制法》”）第九條項下的臨時管控措施2。《出口管制法》對于兩用物項的管控采取清單制管控，因此，對于出口經(jīng)營者而言，最為關(guān)鍵的問題是判斷擬出口物項是否落入管制范圍。根據(jù)公告，滿足以下特性的物項，未經(jīng)許可，不得出口：
類別
具體物項
參考海關(guān)商品編號
鎵相關(guān)物項
金屬鎵（單質(zhì)）
8112929010、8112929090、8112999000
氮化鎵（包括但不限于晶片、粉末、碎料等形態(tài)）
2850001901、3818009001、3825690001
氧化鎵（包括但不限于多晶、單晶、晶片、外延片、粉末、碎料等形態(tài)）
2825909001、3818009002、3825690002
磷化鎵（包括但不限于多晶、單晶、晶片、外延片等形態(tài)）
2853904030、3818009003、3825690003
砷化鎵（包括但不限于多晶、單晶、晶片、外延片、粉末、碎料等形態(tài)）
2853909026、3818009004、3825690004
銦鎵砷
2853909028、3818009005、3825690005
硒化鎵（包括但不限于多晶、單晶、晶片、外延片、粉末、碎料等形態(tài)）
2842909024、3818009006、3825690006
銻化鎵（包括但不限于多晶、單晶、晶片、外延片、粉末、碎料等形態(tài)）
2853909029、3818009007、3825690007
鍺相關(guān)物項
金屬鍺（單質(zhì)，包括但不限于晶體、粉末、碎料等形態(tài)）
8112921010、8112921090、8112991000
區(qū)熔鍺錠
8112921090
磷鍺鋅（包括但不限于晶體、粉末、碎料等形態(tài)）
2853904040、3818009008、3825690008
鍺外延生長襯底
8112921090
二氧化鍺
2825600002、3818009009、3825690009
四氯化鍺
2827399001、3818009010、3825690010
從上表可見，此次鎵、鍺出口管制新規(guī)不僅針對鎵、鍺兩種金屬單質(zhì)，還包括其化合物，特定物項還特別囊括其所有形態(tài)（例如，包括但不限于晶體、粉末、碎料等形態(tài)）。
公告發(fā)布之后，根據(jù)實踐處理經(jīng)驗，以下兩個問題成為出口經(jīng)營者較為關(guān)心的問題：
1）海關(guān)編碼是否可作為唯一判斷標(biāo)準(zhǔn)？
公告列出了相關(guān)受管制物項的海關(guān)商品編碼，但明確提到海關(guān)商品編碼僅供“參考”，即并不意味著僅有符合編碼的物項才受到出口管制。出口經(jīng)營者需要根據(jù)擬出口物項的具體特性判斷是否落入管制范圍，例如，分析物項含有的成分、化合物的合成路線等。這與《兩用物項和技術(shù)進出口許可證管理目錄》（“《管理目錄》”）說明章節(jié)中的表述邏輯也是一致的（“進出口本目錄的物項和技術(shù)，不論該物項和技術(shù)是否在本目錄中列明海關(guān)商品編號，均應(yīng)依法辦理兩用物項和技術(shù)進出口許可證”）3。
從實操角度而言，海關(guān)商品編碼是在出口環(huán)節(jié)海關(guān)查驗的重要依據(jù)，如果擬出口物項的海關(guān)商品編碼落入上表范圍，則一般認(rèn)為物項將落入管制物項范圍。企業(yè)應(yīng)當(dāng)高度重視商品歸類；歸錯稅號，輕則申報不實影響許可證管理，重則逃避海關(guān)監(jiān)管構(gòu)成走私。
此外，實踐中，也可能出現(xiàn)海關(guān)商品編碼描述與《管理目錄》中受管控物項的描述不一致的情況，在這種情形下，需就擬出口物項是否落入兩用物項的管控范圍征詢商務(wù)部的意見。
2）是否所有包含管制物項的產(chǎn)品均將受到出口管制？
由于鎵、鍺是半導(dǎo)體、新能源等行業(yè)廣泛應(yīng)用的關(guān)鍵原材料，考慮到半導(dǎo)體產(chǎn)業(yè)鏈的復(fù)雜性，相關(guān)下游企業(yè)可能會擔(dān)心：1）本次針對鎵、鍺的出口管制可能會影響使用鎵、鍺作為原材料的晶圓、襯底或電子元器件的出口；2）中國出口管制法律是否有類似美國出口管制的最低比例原則從而導(dǎo)致包含管制物項的下游產(chǎn)品也屬于管制范圍？
我們認(rèn)為：一方面，此次新規(guī)旨在從金屬原材料層面限制管制物項的出口，即僅限制管制物項的單獨出口。如果管制物項通過正常的生產(chǎn)環(huán)節(jié)被并入其他物項中，作為擬出口物項的一部分出口，則擬出口物項整體不會落入本次新規(guī)的管制范圍。例如，表中的受管制物項作為電子元器件的功能層使用，在生產(chǎn)流程的某一環(huán)節(jié)成為電子元器件不可分割的部分，則電子元器件在出口時不會落入管制范圍內(nèi)。另一方面，《出口管制法》目前并未采納類似美國出口管制的最低比例原則。商務(wù)部曾在2017年的《征求意見稿》4增加類似的條款（“管制物項或含有中華人民共和國管制物項價值達到一定比例的我國產(chǎn)品，從境外出口到其他國家（地區(qū)）的，適用本法），但該表述后續(xù)被刪除。因此，包含管制物項的下游產(chǎn)品的再出口環(huán)節(jié)，不適用本次公告的許可證要求。
2. 許可申請及審查標(biāo)準(zhǔn)
首先，對受管制物項施加兩用物項的許可證要求，并非禁止所有受管制物項的出口。商務(wù)部在2023年7月6日的例行發(fā)布會上多次強調(diào)：“需要指出的是，出口管制不是禁止出口，出口符合相關(guān)規(guī)定的，將予以許可”；“中方將依照相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定，對鎵、鍺相關(guān)物項出口申請進行審查，出口符合相關(guān)規(guī)定的，將予以許可”5。
公告中列明了出口經(jīng)營者在申請許可證時需要提交的材料（包括：出口合同、協(xié)議的原件或者與原件一致的復(fù)印件、掃描件；擬出口物項的技術(shù)說明或者檢測報告；最終用戶和最終用途證明；進口商和最終用戶情況介紹；申請人的法定代表人、主要經(jīng)營管理人以及經(jīng)辦人的身份證明），以及負(fù)責(zé)許可證審查的相關(guān)政府部門，但并未明確許可證審查標(biāo)準(zhǔn)。本次出口管制規(guī)則制定的法律依據(jù)包含《出口管制法》，根據(jù)《出口管制法》第十三條6，國家出口管制管理部門在對出口經(jīng)營者出口管制物項的申請進行審查時，將綜合考慮以下因素：（1）國家安全和利益；（2）國際義務(wù)和對外承諾；（3）出口類型；（4）管制物項敏感程度；（5）出口目的國家或者地區(qū)；（6）最終用戶和最終用途；（7）出口經(jīng)營者的相關(guān)信用記錄；（8）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他因素。因此，鎵、鍺相關(guān)物項的許可證審查標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)參照該條規(guī)定，由商務(wù)部對各項因素進行綜合評估之后，作出準(zhǔn)予或不予許可的決定。截至目前，由于新規(guī)尚未生效，商務(wù)部對許可證的審查標(biāo)準(zhǔn)以及獲批難度仍難以確定，總體而言，商務(wù)部具有較大的自由裁量權(quán)。
—2 —
管制物項的應(yīng)用范圍
以及管制背景
中國加強對鎵和鍺的出口管制限制，可能有多方面原因。
鎵和鍺作為新興的戰(zhàn)略關(guān)鍵礦產(chǎn)，在半導(dǎo)體行業(yè)的發(fā)展中占據(jù)著重要地位。其中：
1）鎵在半導(dǎo)體領(lǐng)域和光電領(lǐng)域具有廣泛應(yīng)用，被稱為“電子工業(yè)脊梁”。鎵化合物被作為典型的半導(dǎo)體材料：第二代半導(dǎo)體以砷化鎵為代表材料，第三代半導(dǎo)體以氮化鎵為代表材料，第四代半導(dǎo)體則以氧化鎵為代表材料?；谄溆猛镜膹V泛性和重要性，對鎵化合物進行出口管制并非中國首創(chuàng)，早在2022年8月，基于2021年瓦森納協(xié)定會議，美國商務(wù)部在聯(lián)邦公報中將如下物項納入“ECRA1758條款技術(shù)”進行管控：兩種超寬帶隙半導(dǎo)體襯底——氧化鎵（Ga2O3）及金剛石（調(diào)整現(xiàn)有3C001.d-f、3C005.a-b、3C006及3E003描述，此類ECCN編碼向中國出口均需申請許可證），認(rèn)定其與軍事用途關(guān)系緊密，對美國國家安全至關(guān)重要7。
2）鍺同樣也是重要的半導(dǎo)體材料，在半導(dǎo)體、航空航天測控、核物理探測、光纖通訊、紅外光學(xué)、太陽能電池、化學(xué)催化劑、生物醫(yī)學(xué)等領(lǐng)域都有廣泛而重要的應(yīng)用8。
同時，近期歐美各國對華半導(dǎo)體政策的收緊趨勢，2022年10月，美國發(fā)布對華半導(dǎo)體出口管制新規(guī)9；2023年5月，日本宣布對23種半導(dǎo)體設(shè)備和材料進行出口限制10；2023年6月，荷蘭宣布進一步收緊對光刻機的出口管制政策，高端DUV光刻機自9月1日起將限制向中國出口11；同月，外媒報道稱美國擬將英偉達芯片對中國的禁售政策擴大至其A800芯片12，并擬出臺限制規(guī)則，限制中國公司獲得美國云計算服務(wù)13。在此背景之下，本次對鎵、鍺兩類物項實施新的出口管制措施，是否是中國政府對歐美半導(dǎo)體政策的反擊？
關(guān)于本次出口管制新規(guī)是否針對特定國家、特定企業(yè)或特定產(chǎn)品，中國外交部和商務(wù)部均做出了回應(yīng)。外交部發(fā)言人表示，中國政府依法對相關(guān)物項實施出口管制，是國際通行做法，不針對任何特定國家14。商務(wù)部新聞發(fā)言人也做出了類似回應(yīng)，并明確出口管制不是禁止出口，符合相關(guān)規(guī)定的將予以許可15。但是，商務(wù)部前副部長也明確表示，如果美國對中國實施更嚴(yán)格的技術(shù)限制，中國將對半導(dǎo)體中使用的金屬實施額外的貿(mào)易限制措施16。由此可見，歐美對華半導(dǎo)體出口管制政策的趨勢，雖然可能并非直接或唯一原因，但可能是我國對相關(guān)金屬原材料采取出口管制措施的重要考慮因素之一。
對于本次鎵、鍺出口管制新規(guī)的發(fā)布，美國商務(wù)部發(fā)言人表示，美國“堅決反對”中國對生產(chǎn)半導(dǎo)體和其他電子產(chǎn)品所需的關(guān)鍵金屬鎵和鍺實施出口管制，并將與合作伙伴和盟友協(xié)商解決這一問題17。歐美各國是否因此進一步調(diào)整對華出口管制政策，建議保持密切關(guān)注。
—3 —
對相關(guān)企業(yè)的影響及建議
1. 出口經(jīng)營者：關(guān)注許可證要求變化
對于中國境內(nèi)的企業(yè)而言，最重要的是關(guān)注產(chǎn)品出口的許可證要求變化，以確保出口環(huán)節(jié)的合規(guī)性。如前述，本次鎵、鍺出口管制新規(guī)并非針對所有包含受管制物項的產(chǎn)品，因此，大多數(shù)電子元器件生產(chǎn)廠商的出口活動不受限制，主要受影響的是金屬原材料（包括晶片、襯底、碎渣等多種形態(tài)）供應(yīng)商。中國境內(nèi)的金屬原材料的出口商應(yīng)相應(yīng)申請許可證。
值得注意的是，在本次公告發(fā)布之前，鎵和鍺相關(guān)物項早已被列入《出口許可證管理貨物目錄（2023年）》18，其出口活動本就面臨許可證要求，具體管制范圍包括：
類別
海關(guān)商品
編號
貨物名稱
許可證情況
鍺相關(guān)物項
8112921010
鍺廢碎料
兩用物項許可證（8月1日后）
8112921090
未鍛軋的鍺；鍺粉末
兩用物項許可證（8月1日后）
8112991000
其他鍺及其制品
兩用物項許可證（8月1日后）
2825600001
鍺的氧化物
繼續(xù)適用/申請原有的“出口許可證”（請注意，如為二氧化鍺則應(yīng)申請兩用物項許可證）
鎵相關(guān)物項
8112929010
未鍛軋的鎵廢碎料
兩用物項許可證（8月1日后）
8112929090
未鍛軋的鎵；粉末
兩用物項許可證（8月1日后）
8112999000
鍛軋的鎵及其制品
兩用物項許可證（8月1日后）
根據(jù)相關(guān)規(guī)定，對外貿(mào)易經(jīng)營者出口目錄內(nèi)所列貨物的，應(yīng)向商務(wù)部或者商務(wù)部委托的地方商務(wù)主管部門申請取得《中華人民共和國出口許可證》，許可證申請相關(guān)規(guī)定主要依據(jù)《貨物出口許可證管理辦法》19。根據(jù)本次出口管制新規(guī)，出口經(jīng)營者應(yīng)獲得由商務(wù)部頒發(fā)兩用物項和技術(shù)出口許可證件，出口許可證件申領(lǐng)和簽發(fā)程序、特殊情況處理、文件資料保存年限等，依照商務(wù)部、海關(guān)總署令2005年第29號（《兩用物項和技術(shù)進出口許可證管理辦法》）的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。兩類許可證要求的法律依據(jù)不同，許可證本身的類型也不同，在申領(lǐng)和簽發(fā)程序、材料提交要求、審查標(biāo)準(zhǔn)、違法后果等各方面均存在差異。
因此，作為出口經(jīng)營者：
1）對于此前出口許可證所要求與此次出口管制新規(guī)重合的受管制物項，應(yīng)注意需要另行申請兩用物項許可證，此前的出口許可證不再適用；
2）對于此次出口管制新規(guī)超出此前出口許可證所要求的管制物項，應(yīng)遵照《兩用物項和技術(shù)進出口許可證管理辦法》的規(guī)定申請許可證。
2. 海外經(jīng)營者/最終用戶：關(guān)注供應(yīng)鏈安全
本次鎵、鍺出口管制新規(guī)對海外經(jīng)營者的影響較大。不論是外國企業(yè)、中國企業(yè)的海外子公司、中國企業(yè)的海外分支機構(gòu)（尤其是海外制造工廠），任何在鎵、鍺相關(guān)應(yīng)用領(lǐng)域具有經(jīng)營活動的海外經(jīng)營者（包括半導(dǎo)體行業(yè)、新能源行業(yè)、醫(yī)藥行業(yè)等行業(yè)的經(jīng)營者），如果對中國的金屬原材料依賴程度較高，均應(yīng)關(guān)注重新審視其供應(yīng)鏈布局的可持續(xù)性和安全性，并及時申請許可證。目前，部分該外海外企業(yè)已經(jīng)對本次鎵、鍺出口管制新規(guī)做出了迅速反應(yīng)，例如，美國半導(dǎo)體晶圓制造商AXT公司（AXT Inc）在公告發(fā)布之日當(dāng)即表示，其中國子公司將立即著手申請許可證, 以維持其正常運營，避免其供應(yīng)鏈?zhǔn)艿礁蓴_20。
3. 密切關(guān)注國內(nèi)外出口管制政策動向
一方面，如前述，本次出口管制新規(guī)孕育于歐美對華半導(dǎo)體政策的收緊趨勢之下，作為戰(zhàn)略資源儲備豐富的國家，中國在稀土資源領(lǐng)域占據(jù)世界重要地位，如果歐美進一步對華半導(dǎo)體行業(yè)進行打擊，中國也存在擴大和升級對關(guān)鍵戰(zhàn)略物資的出口管制措施的可能性。另一方面，歐美在中國實施新出口管制的反擊狀態(tài)下，是否會加強各個國家之間的聯(lián)合行動、調(diào)整對華半導(dǎo)體出口管制政策，也存在不確定性。因此，作為國際經(jīng)濟活動參與者，應(yīng)密切關(guān)注國內(nèi)外出口管制政策動向，提前構(gòu)建完善的內(nèi)部出口管制合規(guī)機制，從而能夠迅速、有效地應(yīng)對外部政策變化。
|
行業(yè)動態(tài)